Comment ne pas avoir de garde alternative ?

Lorsque les parents d’un mineur décident de se séparer ou de divorcer, la procédure judiciaire est considérablement compliquée si le mariage a plusieurs biens communs. Nous trouvons déjà dans ce cas beaucoup de questions à prendre en compte, mais les circonstances changent radicalement lorsque les jeunes enfants entrent également en jeu en commun.

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La tutelle et la garde de l’enfant, le régime de visite, la pension alimentaire… Tous ces éléments doivent être pris en compte et analysés en profondeur lors de la prise de toute décision personnelle ou judiciaire.

Parfois, en outre, se produisent certains événements qui, après un certain temps, les décisions prises par voie d’accord ou par voie judiciaire doivent être rectifiées. Est-il possible de changer la garde d’un mineur lorsqu’il y a des changements importants dans la vie de l’un de ses parents ou des deux ? Nous expliquons tout en détail, ci-dessous.

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Tout d’abord, il est nécessaire de clarifier les différences entre les termes tutelle et garde et autorité parentale. Ce sont deux concepts complètement différents et indépendants les uns des autres. Alors que l’autorité parentale désigne les droits et devoirs qui sont détenus et exercés à l’égard des enfants, la garde et la garde consistent à vivre et à s’occuper des enfants.

Ainsi, l’autorité parentale est la capacité de représenter les enfants et de prendre des décisions à leur place. Par conséquent, l’autorité parentale est généralement toujours partagée par les deux parents, et la nécessité de la privation de l’autorité parentale à l’un des parents ou aux deux, en gardant toujours à l’esprit le bien – être et l’intérêt de l’enfant.

En ce qui concerne la garde et la garde de l’enfant ou des enfants en commun, cette responsabilité peut être attribuée aux deux parents de manière partagée ou exercée par un seul parent, sans préjudice de l’autorité parentale de l’enfant. Ainsi, nous trouvons deux types de tutelle et de garde :

• et garde partagée ou alternative Garde  : L’article 92 du Code civil dispose que « le partage de la garde et de la garde des enfants est convenu lorsque les parents en font la demande dans l’accord réglementaire proposé ou lorsque les deux d’entre eux parviennent à cet accord au cours de la procédure.  » Par conséquent, il est préférable d’essayer de parvenir à un accord entre les deux parents afin que, si possible physiquement et économiquement, les deux partagent l’autorité parentale et la garde des parents les enfants.
• et garde d’un parent isolé Garde  : aussi appelé individuel ou exclusif, il s’agit du fait qu’un seul parent est celui qui coexiste et s’occupe du plus jeune enfant. Cela peut être dû à un certain nombre de raisons, notamment le fait que l’une des parties le prétend, le ministère public (dont le rôle dans cette procédure est d’assurer le respect et le respect des droits de l’enfant) le recommande ou qui est l’intérêt principal ou la protection des enfants dans ce respect.

Le régime des visites

Lorsque nous parlons de garde et de garde partagée, il est courant qu’un autre concept entre également en jeu : le régime de visite. Comme le stipule l’ article 94 du Code civil , « un parent qui n’a pas d’enfants mineurs ou handicapés a le droit de visiter, de communiquer avec eux et de les avoir en sa compagnie ».

Seulement dans le si les spécifications de la décision du tribunal concernant le régime de visite ne sont pas respectées, ou lorsque des circonstances graves l’exigent, le régime de visite du parent qui n’a pas la garde des enfants peut être restreint ou suspendu.

Mais que se passe-t-il lorsque les circonstances qui se sont produites au moment du divorce changent, ce qui permettait la garde partagée ou le respect d’un régime particulier de visites ? Dans de tels cas, il est souvent nécessaire de modifier, en tout ou en partie, la garde des enfants en commun.

Modification de la garde : la procédure

Étant donné que le domicile des parents est l’un des facteurs qui sont évalués pour déterminer à la fois la garde et la garde de l’enfant et le régime de visite, le cas échéant, il est logique que si des changements surviennent à cet égard rendre nécessaire de revoir l’accord conclu pendant le processus de divorce.

l’article 19 de la ConstitutionEn outre, l’évolution des conditions de travail des parents peut également déterminer, dans une mesure plus ou moins importante, l’adéquation des conditions de principe établies. Sans préjudice du droit reconnu de toute personne, en l’occurrence des parents de l’enfant, de choisir librement sa résidence (droit reconnu à ), l’intérêt supérieur de l’enfant prévaut dans ce cas :

« Tout mineur a droit à ce que son intérêt supérieur soit évalué et considéré comme primordial dans toutes les actions et décisions le concernant, tant dans les sphères publique que privée. » (art. 2 de la loi organique sur la protection juridique des mineurs ).

Le même texte énonce les principaux facteurs à analyser lors de l’examen de toute décision qui affecte directement ou indirectement au mineur, en l’occurrence, et en particulier, à sa garde et au régime de visite :

• Le droit de l’enfant au logement et à la satisfaction de ses besoins fondamentaux, qui peuvent être physiques ou matériels, mais aussi émotionnels ou émotionnels.
• L’ importance des droits et préférences de l’enfant et la nécessité de l’associer, chaque fois que son âge et sa maturité le permettent, à la prise de décisions le concernant.
• L’ aptitude à fournir à l’enfant un milieu familial adéquat et sûr. La priorité doit toujours être accordée au lieu d’origine et au maintien de ses relations familiales avant la procédure de divorce, à condition que ceux-ci soient positifs pour lui.
• La préservation de votre identité, de votre langue, de votre culture ou de votre religion et, en bref, de tous les éléments qui la définissent et avec lesquels vous vous sentez liés ou identifiés.

Compte tenu de tout cela, si les circonstances obliger à demander ou à imposer une modification totale ou partielle de la garde de l’enfant, pour des raisons de travail ou de résidence, la procédure à suivre est la suivante :

1. Révision des exigences minimales applicables par la loi

Tout d’abord, il est souhaitable que la partie intéressée dans laquelle les conditions actuelles de garde de l’enfant sont modifiées veille à ce que les conditions suivantes, établies dans des arrêts successifs qui ont créé la jurisprudence espagnole, soient remplies :

• Il doit y avoir des changements substantiels en ce qui concerne les conditions qui prévalent dans le divorce effectif, et ces changements doivent être postérieurs au divorce.
• Les changements qui se sont produits doivent être suffisamment pertinents pour que la modification de la garde soit effectivement nécessaire.
• Ces changements doivent être de nature imprévisible et spontanée, et ne pas répondre à la volonté du parent qui demande la modification de la garde.
• Il devrait y avoir une idée de continuité dans le changement des circonstances citées, et il n’est pas possible d’invoquer comme argument des changements ponctuelles et réversibles à court ou à moyen terme.

2. Notification fidèle adressée à l’autre parent

Il est essentiel de noter que le requérant a dûment informé l’autre parent des circonstances nouvelles qui rendent nécessaire, selon elle, de modifier la garde de l’enfant.

3. Tentative d’accord

Tant qu’il y a un enfant plus jeune ou plusieurs d’entre eux impliqués, il est très souhaitable que les deux parties tentent de parvenir à un accord amiable . Mais parfois, la mauvaise relation existante ou les opinions trop opposées empêchent un tel accord d’avoir lieu.

Si cela se produit, le processus de modification de la garde pour des raisons de travail ou de résidence est prolongé, ce qui rend nécessaire : passer par quelques phases supplémentaires.

4. Demande de modification des mesures

S’ il n’y a pas d’accord, il devra être porté devant les tribunaux. Veuillez noter à ce stade que, que vous soyez le demandeur ou le défendeur, il est conseillé d’avoir une représentation juridique adéquate en tout temps, c’est-à-dire un avocat en droit de la famille . Ce n’est pas pour rien que l’étape suivante de la procédure consiste à déposer par le parent concerné la demande de modification des mesures de garde de l’enfant.

Par écrit, il convient d’indiquer clairement quelles sont les demandes de modification et les arguments sur lesquels leur défense est censée se fonder. Une demande très courante est celle du changement de garde de parent monoparentale à partagée, et de la cessation conséquente du paiement de la pension alimentaire, alléguant une situation actuelle de chômage de la part du parent

demandeur 5. Présentation des arguments et de la documentation

La stratégie de défense du demandeur devrait être axée sur la preuve, la défense et la justification de la nouvelle situation inattendue de son représentant. À cette fin, et suivant l’exemple présenté au paragraphe précédent, le demandeur pourrait présenter les documents suivants avec la demande de modification des mesures :

• Rapport sur la vie professionnelle.
• Certificat de revenu passé et actuel.
• Dettes ou embargos éventuels encourus.

6. Jugement judiciaire

Après la présentation des arguments des deux parties, le juge prend une décision qui consiste à accepter la demande de modification des mesures, à la rejeter complètement ou à ne faire que quelques-uns des changements demandés, qu’il juge nécessaires et positifs pour le plus jeune enfant. C’est-à-dire qu’il sera possible d’adopter une solution intermédiaire.

Poursuivant avec le même exemple pratique, dans ce cas, le juge pourrait rejeter la demande de modification des mesures, mais, compte tenu de la situation nouvelle et compliquée du demandeur, réduire le montant qui avait jusqu’à présent été payé à titre de pension alimentaire.

Il convient de garder à l’esprit qu’un appel peut être interjeté contre la décision du tribunal, mais si elle est rejetée, le jugement deviendra alors contraignant pour les deux parties.

Que faire s’il y a un transfert à l’étranger ?

Il convient de mentionner en particulier le cas particulier de transfert ou de changement de résidence imprévu (généralement pour des raisons d’emploi) vers un pays étranger. Lorsque cela se produit, l’exercice de la garde partagée est souvent compliqué, il n’est donc pas surprenant que l’une des parties, voire les deux, exige la modification de la garde afin que la garde devienne exclusive à l’un des les parents.

Comme nous l’avons déjà fait remarquer, dans toutes les circonstances de ce type, le bénéfice des enfants mineurs doit être évalué. Est-il avantageux pour eux de déménager dans un autre pays ? Cet avantage doit être objectivé et un rapport d’expert devrait être demandé de façon périodique.

Le transfert de l’enfant mineur à la suite du changement de résidence du parent gardien doit être analysé en profondeur afin de déterminer si l’enfant garantit ou non ses intérêts. À cet égard, si l’enfant est suffisamment âgé (il est entendu qu’à partir de l’âge de 12 ans son opinion doit être prise en compte dans la procédure), il sera entendu et ses souhaits et préférences seront notés.

Une autre voie juridique qui pourrait être introduite en l’espèce est une solution de rechange qui s’avère beaucoup plus agile, mais qui ne prospère pas toujours et qui, par conséquent, pourrait aboutir à la demande subséquente de modification de la garde. En outre, il ne sera possible de prendre cette voie que si le changement substantiel n’a pas encore eu lieu, même s’il est imminent.

Nous renvoyons à la demande d’autorisation judiciaire pour prendre des décisions concernant le plus jeune enfant, visée par l’article 156 du Code Cicil  : « En cas de désaccord, l’un ou l’autre des deux peut saisir le juge qui, après avoir entendu les deux et l’enfant s’il a un jugement suffisant et, en tout état de cause, s’il est âgé de douze ans, accorde sans autre recours le pouvoir de décider du père ou de la mère. »

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